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되는 경우\'에만 허용된다고 보는 Obermayer의 주장 등이 이에 해당된다.
(2)현대적 견해(전면적 사법심사설)
오늘날 다수의 견해는 특별행정법관계에 대해서도 특별권력주체의 재량권 내지 판단여지에 따른 제약이 있을 뿐, 전면적으로 사법심
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법원 판례도 같은 입장이다.
3. 특별명령의 인정여부 : 법률의 근거 없이 행정규칙의 형식에 의한 특별 명령으로 소속 구성원들의 권리·의무를 규율할 수 있는지가 문제되는 바 특별권력관계를 부정한다면 특별명령 역시 부정됨이 타당하다.
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특별행정법관계라는 내부적인 문제인 한 사법심사의 대상이 되지 않아 법치주의의 배제사유이었던 이론이다.
2. 일반권력관계와의 구별론
특별행정법관계와 일반권력관계를 구별할 것인가의 여부에 따라 긍정설과 부정설이 종래부터 대립
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법률로 특별 행정법관계를 규율하는 경우 일반조한 내지는 다의적 불확정 개념을 법률용어로 규율하여 그 조항을 해석함에 있어서 당해 특별행정법관계 의 기능이 위축되지 않는 범위 내에서 구체화 될 수 있어야 한다).
○ 특별권력관계와
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행정법을 적용했을 때 (민법관계와 비교하여)
※분쟁 발생시 - 민사관계 : 사적자치원칙 (임의성) - 법률우위는 적용
- 행정법관계 : 법률유보, 법률우위 - 법치주의 원리 적용
1.법률적합성
2.공정력(예선적 유효성) : 권력적 처분의 흠이 중대하
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